Esposizione alle sanzioni e screening · Lezione 1 di 5
Come funzionano le sanzioni
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Il controllo delle sanzioni è l’unico controllo di conformità in cui una singola corrispondenza mancata può costituire di per sé una violazione, indipendentemente dall’importo e dall’intento. I controlli antiriciclaggio chiedono se un’attività sia sospetta; le sanzioni chiedono se sia coinvolta una persona, un’entità o un luogo soggetto a divieto. Un responsabile della conformità che comprende da dove derivano le sanzioni, cosa vietano e chi riguardano può progettare controlli proporzionati, anziché ciechi o paralizzati.
Sanzioni e AML/CFT a confronto
Entrambe le discipline si basano sugli stessi dati relativi a clienti e transazioni, ma funzionano in modo diverso.
| AML/CFT | Sanzioni | |
|---|---|---|
| Criterio di attivazione | Conoscenza o sospetto di proventi di reato o di finanziamento del terrorismo | Coinvolgimento di una persona, entità, indirizzo o territorio soggetto a sanzioni |
| Soglia | Basata sul rischio; gli importi ridotti possono comportare un rischio basso | Nessuna: è rilevante qualsiasi importo |
| Risposta tipica | Indagare, segnalare il sospetto, proseguire o interrompere il rapporto | Congelare o bloccare, non mettere nulla a disposizione, segnalare |
| Responsabilità | Di solito legata alla conoscenza, al sospetto o alla negligenza | Spesso oggettiva: in molti regimi non è necessario alcun intento |
| Fonte delle regole | Raccomandazioni FATF attuate a livello nazionale | Risoluzioni del Consiglio di sicurezza delle Nazioni Unite e regimi autonomi |
La FATF fa da ponte tra le due discipline. La Raccomandazione 6 impone ai paesi di attuare sanzioni finanziarie mirate connesse al terrorismo e al finanziamento del terrorismo, mentre la Raccomandazione 7 prevede lo stesso per il finanziamento della proliferazione delle armi di distruzione di massa. Entrambe richiedono il congelamento senza indugio, che il Glossario FATF definisce, per le designazioni delle Nazioni Unite, come idealmente effettuato nell’arco di poche ore. La Raccomandazione 15 include le cripto-attività in questi obblighi: le attività virtuali sono considerate «fondi o altre attività» e, tramite la INR.15, i requisiti della Raccomandazione 16, tra cui l’adozione di misure di congelamento e il divieto di transazioni con persone designate, si applicano ai trasferimenti di attività virtuali.
Sanzioni del Consiglio di sicurezza delle Nazioni Unite: il quadro globale di riferimento
Il Consiglio di sicurezza delle Nazioni Unite impone sanzioni ai sensi del Capitolo VII della Carta delle Nazioni Unite. L’Articolo 41 gli consente di decidere misure che non comportino l’uso della forza armata, mentre l’Articolo 25 obbliga ogni Stato membro dell’ONU ad accettarne e attuarne le decisioni. Una risoluzione del Consiglio sulle sanzioni è quindi vincolante in tutti gli Stati membri, il che la rende l’unico livello davvero globale del diritto sanzionatorio. Dal 1966 il Consiglio ha istituito circa 30 regimi; il numero di quelli attivi in un dato momento varia con la fine o l’avvio dei regimi.
La maggior parte dei regimi dispone di un comitato per le sanzioni, composto dai 15 membri del Consiglio, che aggiunge e rimuove nominativi, gestisce le esenzioni e pubblica orientamenti. Molti comitati sono assistiti da un gruppo di esperti o da una squadra di monitoraggio che indaga sull’elusione delle sanzioni. I regimi si suddividono in tre grandi categorie:
- lotta al terrorismo, come il regime ISIL (Da'esh) e Al-Qaida, nato dalla risoluzione 1267 (1999), e il regime talebano previsto dalla risoluzione 1988 (2011);
- non proliferazione, come il regime relativo alla Repubblica popolare democratica di Corea (DPRK) previsto dalla risoluzione 1718 (2006);
- regimi legati ai conflitti, relativi a paesi o regioni specifici.
Tutti i soggetti designati da qualsiasi comitato figurano nell’Elenco consolidato del Consiglio di sicurezza delle Nazioni Unite, pubblicato in formati leggibili dalle macchine. Ogni voce ha un numero di riferimento permanente, nomi e alias, nonché identificativi come data di nascita, cittadinanza e dati del passaporto. La risoluzione 1373 (2001) aggiunge un secondo percorso: impone ai paesi di congelare i fondi delle persone che commettono o tentano di commettere atti terroristici, il che nella pratica significa designarle secondo le procedure nazionali; pertanto, anche gli elenchi nazionali dei terroristi compilati in virtù di tale mandato rientrano nel quadro di riferimento delle Nazioni Unite.
Nella maggior parte dei sistemi giuridici, le risoluzioni delle Nazioni Unite non sono direttamente applicabili. Ogni paese dà loro attuazione tramite la propria legislazione e i valutatori FATF verificano la rapidità con cui ciò avviene. Il ritardo di alcuni giorni tra l’inserimento in un elenco ONU e la sua efficacia a livello nazionale è una finestra nota per l’elusione; pertanto, un’impresa ben gestita controlla direttamente l’elenco ONU, e non solo il recepimento nazionale.
Regimi autonomi
Molti paesi e organizzazioni regionali impongono anche sanzioni autonome: misure adottate in base alla propria legislazione, senza una decisione del Consiglio di sicurezza. Queste possono riguardare le stesse persone delle sanzioni ONU, imporre misure più ampie nei confronti dello stesso paese o affrontare questioni su cui il Consiglio non è intervenuto, come attività informatiche dolose, violazioni dei diritti umani o corruzione.
I regimi autonomi differiscono per i soggetti che vincolano (cittadini, residenti, società costituite localmente, transazioni nella loro valuta o che transitano sul loro territorio), per ciò che vietano e per il modo in cui definiscono la titolarità. L’Unione europea e gli Stati Uniti, per esempio, formulano in modo diverso i criteri di titolarità e la loro portata; di conseguenza, lo stesso cliente può essere soggetto a divieto nell’uno e autorizzato nell’altro regime.
Un’impresa che opera nel settore delle cripto-attività deve quindi documentare quali regimi applica. In genere, gli elementi da considerare sono:
- i regimi del Consiglio di sicurezza delle Nazioni Unite, sempre;
- i regimi di ogni paese in cui l’impresa è costituita, autorizzata o registrata, o in cui ha personale;
- i regimi che si applicano all’impresa tramite le sue banche, i partner di pagamento, gli emittenti di stablecoin e gli investitori, che spesso impongono la conformità come condizione contrattuale;
- i regimi che l’impresa adotta come politica in base alla propria clientela o alla propria propensione al rischio.
Effetti delle misure sanzionatorie
| Misura | Significato | Effetto per un VASP |
|---|---|---|
| Congelamento dei beni | I fondi e le altre attività delle persone designate non devono essere movimentati | Congelare i saldi e i trasferimenti in entrata; vietare operazioni, prelievi o trasferimenti |
| Divieto di mettere a disposizione | Nulla può essere fornito, direttamente o indirettamente, a una persona designata o a suo beneficio | Bloccare i prelievi verso i loro conti o indirizzi; non restituire mai loro i fondi congelati |
| Misure settoriali | Restrizioni su determinate attività, come il finanziamento, gli investimenti o il commercio di beni specifici | Limitare servizi come l’emissione di token, i prestiti o le negoziazioni per le entità interessate |
| Misure globali o territoriali | Divieti ampi di rapporti con un paese o una regione (per lo più autonomi) | Controlli di geolocalizzazione, restrizioni all’avvio dei rapporti, cessazione dei rapporti con i clienti interessati |
| Divieto di viaggio, embargo sulle armi | Limitano gli spostamenti e la fornitura di armi | Raramente comportano un obbligo diretto, ma le persone elencate vengono comunque sottoposte a controlli |
Il congelamento non equivale a confisca. I beni congelati appartengono ancora alla persona designata; semplicemente, non devono essere movimentati. La maggior parte dei regimi consente licenze o esenzioni, per esempio per le spese di prima necessità, le spese legali o le attività umanitarie, concesse dall’autorità competente. Un’impresa può svincolare o trasferire beni congelati solo dopo aver ottenuto un’autorizzazione scritta.
Chi è soggetto alle misure: designazioni, titolarità e controllo
Le designazioni indicano persone fisiche ed entità (società, gruppi, navi) e, in alcuni regimi autonomi, indirizzi di attività virtuali inseriti come identificativi di una parte designata. L’obbligo va oltre i soggetti inclusi nell’elenco. La INR.6 descrive le attività da congelare come quelle possedute o controllate da persone designate, interamente o congiuntamente, direttamente o indirettamente; le attività che ne derivano o che sono generate da esse; e le attività di persone che agiscono per loro conto o secondo le loro indicazioni.
Le regole di titolarità e controllo stabiliscono quando una società non designata viene trattata come se fosse designata, e variano da un regime all’altro. Una forma comune è la regola aggregata del 50%: un’entità posseduta per almeno il 50% complessivamente da una o più persone designate è essa stessa soggetta a blocco. Altri regimi considerano se una singola persona designata detenga più della metà o eserciti il controllo tramite diritti di voto, nomine nel consiglio di amministrazione o accordi.
Esempio pratico. La Società X non è inserita in alcun elenco. La persona designata A ne possiede il 30% e la persona designata B ne possiede il 25%. La Società X possiede il 60% della Società Y.
- In base a una regola aggregata del 50%, X è soggetta a blocco (30% + 25% = 55%), e lo è anche Y, perché un’entità soggetta a blocco ne possiede il 60%.
- In base a una regola che considera solo una singola partecipazione superiore al 50%, nessuna delle due società è automaticamente soggetta alle misure, ma l’impresa deve comunque valutare se A o B controlli X, per esempio nominando i suoi amministratori.
- In ogni caso, il fascicolo di avvio del rapporto deve indicare la catena di titolarità, le percentuali, la regola applicata e la data del controllo.
Ecco perché i dati sulla titolarità effettiva (vedi la lezione Persone giuridiche e titolarità effettiva) alimentano i controlli sulle sanzioni: un cliente il cui nome non compare in alcun elenco può comunque essere soggetto a divieto.
Obblighi: congelare, bloccare, segnalare
Quando una corrispondenza viene confermata, gli obblighi dell’impresa seguono in genere quest’ordine:
- Congelare le attività in custodia e interrompere le transazioni in sospeso. Per le cripto-attività, ciò significa bloccare il conto o trasferire i fondi in un portafoglio segregato e controllato secondo una procedura documentata, affinché nulla raggiunga la parte designata.
- Bloccare o rifiutare i nuovi trasferimenti da o verso la parte designata, senza inviarle i fondi di ritorno.
- Segnalare il congelamento all’autorità competente entro il termine stabilito dal regime, indicando identificativi, importi e riferimenti delle transazioni. Qualora sussistano motivi più ampi di sospetto, potrebbe essere necessaria anche una segnalazione di operazione sospetta all’unità di informazione finanziaria.
- Registrare la corrispondenza, le prove e ogni azione intrapresa, conservando il fascicolo almeno per il periodo standard di conservazione.
La responsabilità è spesso oggettiva: in molti regimi un’impresa può essere sanzionata per una transazione vietata anche se non ne era a conoscenza, sebbene le autorità di solito tengano conto della qualità dei controlli, della collaborazione e di eventuali segnalazioni spontanee nel determinare la sanzione. La conseguenza pratica è che i controlli sulle sanzioni devono intervenire prima che una transazione sia completata, non dopo.
Focus sull’esame: differenze tra sanzioni e AML/CFT (nessuna soglia, divieto anziché sospetto, responsabilità spesso oggettiva); FATF R.6 e R.7, congelamento «senza indugio» e inclusione delle attività virtuali tramite R.15; perché le sanzioni ONU vincolano tutti gli Stati membri (Articolo 25 della Carta delle Nazioni Unite); comitati per le sanzioni, Elenco consolidato e designazioni nazionali ai sensi della risoluzione 1373; regimi autonomi e modalità con cui un’impresa decide quali applicare; misure principali (congelamento dei beni, divieto di mettere a disposizione, misure settoriali e territoriali); titolarità e controllo, compreso il calcolo di un test aggregato del 50%; sequenza di congelamento, blocco, segnalazione e registrazione.